南宮ng胡某于2016年3月28日至溫州某實(shí)業(yè)有限公司工作，被安排在某汽車(chē)公園做保潔員。工作期間，胡某租住在某汽車(chē)公園內，上午6點(diǎn)半上班，下午5點(diǎn)半下班，沒(méi)有休息日和節假日。試用期工資為每月2300元，期滿(mǎn)后為每月2500元。當日，胡某與公司簽訂一份《物業(yè)管理保潔服務(wù)承包合同》，雙方就工資、工作地點(diǎn)等內容進(jìn)行了書(shū)面約定。胡某每天打卡上下班。2017年1月12日，公司通知胡某結賬領(lǐng)取工資，雙方簽訂一份解除保潔承包協(xié)議書(shū)。

　　3、被申訴人（一審被告及合并審理案件原告、二審上訴人）：溫州某實(shí)業(yè)有限公司。

　　2、判令公司向胡某支付2016年6月至2017年1月被克扣的工資2220元以及賠償金2000元；

　　3、判令公司向胡某支付延長(cháng)工作時(shí)間的加班工資14234元及賠償金14200元，休息日的加班工資10794元以及加付賠償金10700元；節假日的加班工資8481元以及加付賠償金8400元；

　　4、判令公司向胡某支付非法辭退的補償金3385元以及加付賠償金7710元；

　　7、判令公司向胡某支付2016年的高溫費720元以及福利待遇1200元；

　　3、確認公司未與胡某簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的行為違法，確認《解除保潔承包協(xié)議書(shū)》無(wú)效。

　　4.鑒于公司在一審時(shí)提供的《員工登記表》系偽造的，應依法追究其相應的法律責任。

　　6、判決公司向胡某支付2016年6月至2017年1月期間克扣胡某的工資2220元與賠償金2000元。

　　7、判決公司向胡某支付延長(cháng)工作時(shí)間的加班工資14234元與賠償金14200元。休息日安排加班的加班工資12454元與賠償金12400元；國家法定節假日加班工資9785元與賠償金9700元，合計72773元。

　　8、判決公司因其未提前30天書(shū)面通知胡某即將其辭退，應向胡某支付一個(gè)月工資3855元與賠償金7710元。

　　9、鑒于公司在一審中提供的《員工應聘登記表》是偽造的，若其二審再偽造證據，請求二審依法一并追究其法律責任。

　　1、確認雙方于2016年2月（庭審中明確為2月27日）至2017年1月期間存在勞動(dòng)關(guān)系；

　　2、判令公司向胡某支付2016年6月至2017年1月被克扣的工資2220元以及賠償金2000元；

　　3、判令公司向胡某支付延長(cháng)工作時(shí)間的加班工資14234元及賠償金14200元，休息日的加班工資10794元以及賠償金10700元；節假日的加班工資8481元以及賠償金8400元；

　　7、判令公司向胡某支付2016年的高溫費720元以及福利待遇1200元；

　　2、請求判令公司無(wú)需為胡某補繳2016年3月至2017年1月的社會(huì )保險費，無(wú)需支付解除勞動(dòng)關(guān)系的經(jīng)濟補償金2430元；

　　3、請求判令公司無(wú)需承擔胡某加班工資報酬4158元以及高溫補貼640元。

　　1、確認胡某與溫州某實(shí)業(yè)有限公司于2016年3月28日至2017年1月12日存在勞動(dòng)關(guān)系；

　　3、溫州某實(shí)業(yè)有限公司判決生效之日起十日內按照溫州市社會(huì )保險經(jīng)辦機構的規定，為胡某補繳2016年3月至2017年1月的社會(huì )保險，繳納費用由雙方按溫州市社會(huì )保險經(jīng)辦機構核定的標準各自承擔；

　　1、撤銷(xiāo)浙江省溫州市中級人民法院（2017）浙03民終3988號民事判決以及溫州市龍灣區人民法院（2017）浙0303民初3555號民事判決第四項；

　　2、維持溫州市龍灣區人民法院（2017）浙0303民初3555號民事判決第一項、第三項、第五項；

　　3、變更溫州市龍灣區人民法院（2017）浙0303民初3555號民事判決第二項為溫州某實(shí)業(yè)有限公司于本判決生效之日起十日內給付胡某14663.64元；

　　1、胡某于2016年3月28日至溫州某實(shí)業(yè)有限公司工作，被安排在某汽車(chē)公園做保潔員。工作期間，胡某租住在某汽車(chē)公園內，上午6點(diǎn)半上班，下午5點(diǎn)半下班，沒(méi)有休息日和節假日。試用期工資為每月2300元，期滿(mǎn)后為每月2500元。

　　2、當日，胡某與公司簽訂一份《物業(yè)管理保潔服務(wù)承包合同》，雙方就工資、工作地點(diǎn)等內容進(jìn)行了書(shū)面約定。

　　3、2016年6月份開(kāi)始，公司以每月2200元的工資標準支付給胡某，雙方并未另外簽訂書(shū)面合同。

　　4、2016年7月，公司實(shí)行指紋考勤制度，胡某每天打卡上下班。2017年1月5日，胡某因為個(gè)人原因向公司請假回家，雙方在辦理手續時(shí)發(fā)生爭執，主管張某連以此為由指責胡某不服從管理、態(tài)度惡劣，要求辭退胡某。

　　5、2017年1月12日，公司通知胡某結賬領(lǐng)取工資，雙方簽訂一份《解除保潔承包協(xié)議書(shū)》，胡某領(lǐng)取當月工資880元以及補償金2200元。

　　6、后胡某訴至溫州市龍灣區勞動(dòng)人事?tīng)幾h仲裁委員會(huì )，該委作出裁決：確認雙方于2016年3月28日至2017年1月12日存在勞動(dòng)關(guān)系；公司支付胡某工資4158元、賠償金2430元、高溫津貼640元；公司為胡某補繳2016年3月至2017年1月的社會(huì )保險費；駁回胡某的其他仲裁請求。

　　1、承包，是一項有中國特色的制度。起初從中國農村土地改革開(kāi)始，后盛行于經(jīng)濟領(lǐng)域的方方面面。

　　2、承包合同的概念，就是指財產(chǎn)的所有權者將財產(chǎn)（包括財產(chǎn)的經(jīng)營(yíng)資格權）交給另一民事主體，由其經(jīng)營(yíng)管理，完成一定的任務(wù)，為此雙方就各自權利義務(wù)所訂立的協(xié)議。

　　4、現代企業(yè)制度，講究的是分權治理的理念。公司內部決策權、執行權、監督權相對獨立、又相互制約。這種企業(yè)制度，來(lái)源發(fā)達的資本主義國家。

　　5、中國歷史傳統講究是集權制度，強調高度集中統一的理念。這個(gè)理念與現代企業(yè)制度的理念是相互沖突的。如何把集權與分權理念較好地體現在企業(yè)管理當中呢？那就是公司承包制度。這個(gè)制度體現了專(zhuān)業(yè)化經(jīng)營(yíng)的優(yōu)勢南宮ng，又融合了集權的思想。這個(gè)制度能更好地促進(jìn)企業(yè)發(fā)展。

　　6、要談勞動(dòng)合同的概念，先要談勞動(dòng)力。勞動(dòng)者擁有勞動(dòng)力。這種勞動(dòng)力的所有者屬于勞動(dòng)者本身，勞動(dòng)力的使用者屬于用人單位。

　　7、勞動(dòng)合同的概念，是從屬性勞動(dòng)關(guān)系的用人單位與勞動(dòng)者雙方就勞動(dòng)力的有償使用所達成的一種確立、變更、解除和終止勞動(dòng)權利與義務(wù)的協(xié)議。

　　a、具有訂立承包合同的權利和行為能力。所謂權利能力就是指承包人自己承包某項工作的資格和技能。如企業(yè)經(jīng)營(yíng)承包，承包人必須有一定的企業(yè)管理經(jīng)驗，有一定數額的資產(chǎn)擔保能力，有管理企業(yè)的經(jīng)歷和能力。所謂行為能力，就是承包人必須具備設立、變更、終止民事法律關(guān)系的完備民事行為能力。依法限制行為能力人和無(wú)民事行為能力人是不能簽訂承包合同的。

　　b、意思表示真實(shí)。我國合同法第四條規定：“當事人依法享有自愿訂立合同的權利。任何單位和個(gè)人不得非法干 涉?！睆倪@一規定看，法人、自然人、其他組織都有自由訂合同的權利，也有不簽定合同的權利，充分體現了當事人具有是否簽訂合同的高度意思自治原則，這也為當事人在合意的基礎上簽訂合同提供了前提條件

　　c南宮ng、合同標的明確。承包合同標的是承包合同的權利義務(wù)指向物，既是承包當事人享有權利的依據，也是承包合同當事人承擔義務(wù)的原因。如企業(yè)經(jīng)營(yíng)承包合同，企業(yè)作為發(fā)包人，將自己所有的廠(chǎng)房、設備等的經(jīng)營(yíng)權發(fā)包給承包人，從而有了收取承包人承包費的權利。企業(yè)若不能依合同規定按時(shí)交付廠(chǎng)房、設備等使承包人不能如期開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，企業(yè)就有承擔違約責任的義務(wù)。

　　d、遵守法律，不損害公共利益。合同法第七條規定：“當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規、遵守社會(huì )公德，不得擾亂社會(huì )經(jīng)濟秩序，損害社會(huì )公共利益”。

　　未滿(mǎn)16周歲的未成年人不能作為主體與用人單位簽訂勞動(dòng)合同(文體部門(mén)招收16周歲以下的未成年人須經(jīng)勞動(dòng)人事部門(mén)特批)。用人單位的主體資格合法，指用人單位須經(jīng)主管部門(mén)批準依法從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和其他相應的業(yè)務(wù)，享有法律賦予的用人資格或能力。

　　《勞動(dòng)法》第二十一條明確規定：“勞動(dòng)合同可以約定試用期。試用期最長(cháng)不得超過(guò)六個(gè)月?！痹谶@里， “最長(cháng)不得超過(guò)六個(gè)月”，就是法律關(guān)于勞動(dòng)合同試用期的強制性規定。假若某勞動(dòng)者與用人單位簽訂的勞動(dòng)合同約定的試用期為十個(gè)月，由于違背了上述“最長(cháng)不得超過(guò)六個(gè)月”的強制性法律規定，顯然是無(wú)效的。

　　根據《勞動(dòng)法》第十八條第(二)款的規定，采取欺詐、威脅等手段訂立的勞動(dòng)合同，因為違背了當事人的真實(shí)意愿，所以是無(wú)效的。另外，如果有證據證明當事人對合同內容有重大誤解，這樣的勞動(dòng)合同也應無(wú)效。

　　《勞動(dòng)法》第十九條明確規定，全日制形式的勞動(dòng)合同應當以書(shū)面形式訂立。對于以口頭、錄音、錄像等形式訂立的勞動(dòng)合同，均無(wú)效。

　　10、承包合同的主要特征：承包人完成工作的獨立性。承包人在工作過(guò)程中一般不受發(fā)包人的指揮和控制。發(fā)包人看重的是承包人的工作成果。

　　11、勞動(dòng)合同的主要特征：是勞動(dòng)者與用人單位之間有隸屬關(guān)系。勞動(dòng)者的勞動(dòng)過(guò)程要受到用人單位的指揮和控制。要受到用人單位制度的約束。從屬性是勞動(dòng)合同的本質(zhì)。

　　第一個(gè)方面：關(guān)于本案原告與被告之間的法律關(guān)系問(wèn)題。這是個(gè)爭議較大的問(wèn)題。具體分析如下。

　　2、從這份合同的名稱(chēng)來(lái)看，它似乎是個(gè)“承包合同”。如果雙方之間是純粹性的承包關(guān)系。那么承包方胡某在工作方面有較強的獨立性。從實(shí)踐的過(guò)程和這份合同的內容來(lái)分析，這個(gè)胡某在工作方面沒(méi)有什么獨立性。胡某要受到發(fā)包方溫州某實(shí)業(yè)有限公司的指揮和控制。具體來(lái)說(shuō)，胡某什么時(shí)間上班，什么時(shí)間下班。什么時(shí)間休假、什么時(shí)間發(fā)放每月工資、工作的標準是什么等等方面都是由溫州某實(shí)業(yè)有限公司負責規定。從具體實(shí)質(zhì)來(lái)分析，這些符合內容體現了勞動(dòng)合同的從屬性的本質(zhì)。

　　3、該份合同的內容已經(jīng)具備勞動(dòng)合同內容的實(shí)質(zhì)要件，且綜合公司提供的考勤記錄、工資冊等證據，胡某需要按照公司的要求進(jìn)行簽到和簽退、需要服從公司的管理，而胡某領(lǐng)取的工資亦非按照雙方簽訂的《物業(yè)管理保潔服務(wù)承包合同》中約定的固定報酬，還包括高溫補貼、加班費等其他費用。

　　4、勞動(dòng)關(guān)系中可以存在承包關(guān)系的用工形式，公司主張雙方之間系承包關(guān)系而非勞動(dòng)關(guān)系，依據不足。

　　1、本案中，雙方簽訂《物業(yè)管理保潔服務(wù)承包合同》的時(shí)間為2016年3月28日，此外，公司提供的工資冊顯示胡某2016年3月份的工資為307元，且已經(jīng)胡某本人簽字確認，根據雙方約定的胡某的試用期工資為每月2300元，307元恰好系4天的工資金額（公司計算日工資是按30天來(lái)算的），故綜合上述事實(shí)可以認定胡某的入職時(shí)間為2016年3月28日。

　　2、公司向一審法院提交的《員工應聘登記表》，該表上也顯示胡某的入職時(shí)間為2016年3月28日，與工資冊及《物業(yè)管理保潔服務(wù)承包合同》相一致。

　　3、胡某主張其入職時(shí)間為2月份，但沒(méi)有提供相應的證據予以證明，故法院對其該項主張不予支持。

　　第三個(gè)方面：胡某是否存在每天8小時(shí)外的加班事實(shí)，公司應否支付加班費以及賠償金

　　1、胡某主張公司要求的上下班時(shí)間為上午6時(shí)30分至下午17時(shí)30分，2016年10月份起下午提前至17時(shí)，每天工作11小時(shí)。

　　2、現有證據顯示胡某在公司規定的工作時(shí)間內并非處于滿(mǎn)負荷工作狀態(tài)。名義上每天工作11個(gè)小時(shí)，實(shí)際每天工作時(shí)間在大多數情況下要少于11個(gè)小時(shí)。法院不能認定胡某在平時(shí)就有延長(cháng)工作時(shí)間的事實(shí)南宮ng。

　　胡某提交的2016年7月至2017年1月的《刷卡記錄表》顯示，胡某的7月1日至7月22日之間只有零星刷卡記錄，7月22日起至10月前的上午刷卡時(shí)間通常早于6時(shí)30分，11月下旬起經(jīng)常遲于6時(shí)30分，并有多次接近或者超過(guò)7時(shí)，中間有部分日期當天只有下午17時(shí)左右的刷卡記錄，對照同一時(shí)期的雙方均無(wú)異議的《工資冊》并無(wú)胡某因未按時(shí)打卡而扣減工資的記錄，即其上班時(shí)間與打卡時(shí)間并不完全一致。

　　再考慮到胡某的工作內容是路面打掃與路面、綠化帶的衛生維護相結合，并非在固定的生產(chǎn)流水線(xiàn)上，在工作地點(diǎn)公司亦安排有房間供其休息，中餐也在公司食堂解決，《刷卡記錄表》上的兩次打卡間隔不足以準確反映胡某每日工作時(shí)間，且雙方一致認可2016年6月起，同一工作場(chǎng)所增加了一名保潔員，這也分擔了胡某的部分勞動(dòng)任務(wù)。

　　綜合以上情況，法院未認定胡某每天8小時(shí)外的加班事實(shí)，對其加班費以及賠償金主張不予支持，并無(wú)明顯不當。

　　第四個(gè)方面：公司應否支付胡某休息日加班工資和節假日加班工資以及相應的賠償金

　　1、原審胡某提供的《刷卡記錄表》以及考勤排班表均可證實(shí)胡某法定休假日及周末均沒(méi)有休息，公司又沒(méi)有另外安排補休，故胡某主張每周一天、勞動(dòng)合同存續期間8天法定休假日的加班工資應予支持。

　　根據勞動(dòng)和社會(huì )保障部《關(guān)于職工全年月平均工作時(shí)間和工資折算問(wèn)題的通知》，日工資應為114.94元（2500元/月÷21.75天/月），一審和二審法院以約定月工資2500元除以30天計算胡某的日工資水平，并扣減日工資本數的計算方法不當，應予糾正。

　　3、另從公司提供的工資表來(lái)看，2016年4月、5月、6月均發(fā)放加班工資80元，8月發(fā)放中秋加班費80元，10月發(fā)放國慶加班費240元南宮ng，共560元，扣減后為11623.64元。

　　《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第八十五條規定：“用人單位有下列情形之一的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責令限期支付勞動(dòng)報酬、加班費或者經(jīng)濟補償；勞動(dòng)報酬低于當地最低工資標準的，應當支付其差額部分；逾期不支付的，責令用人單位按應付金額百分之五十以上百分之一百以下的標準向勞動(dòng)者加付賠償金：（一）未按照勞動(dòng)合同的約定或者國家規定及時(shí)足額支付勞動(dòng)者勞動(dòng)報酬的；（二）低于當地最低工資標準支付勞動(dòng)者工資的；（三）安排加班不支付加班費的；（四）解除或者終止勞動(dòng)合同，未依照本法規定向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟補償的”，適用于勞動(dòng)行政部門(mén)責令用人單位責令限期支付勞動(dòng)報酬、加班費或者經(jīng)濟補償，但用人單位逾期未支付的情形，本案不存在勞動(dòng)行政部門(mén)責令用人單位限期支付加班費的情形，法院未予支持，并無(wú)不當。

　　1、雖然在《解除保潔承包協(xié)議書(shū)》簽訂前公司曾有單方解除勞動(dòng)合同的意向，但事后，胡某已經(jīng)在《解除保潔承包協(xié)議書(shū)》上簽字確認雙方協(xié)商一致解除，胡某主張其當時(shí)受到威脅，但未提供充分證據予以證明。

　　2、綜合考慮雙方簽訂的《物業(yè)管理保潔服務(wù)承包合同》所確定的勞動(dòng)期限2017年3月27日到期、雙方簽訂解除《解除保潔承包協(xié)議書(shū)》的時(shí)間為2017年1月12日以及公司另行向胡某發(fā)放2200元補償金等具體情況，確定本案系雙方協(xié)商解除勞動(dòng)合同。

　　根據《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第四十六條、第四十七條規定，公司應向胡某支付經(jīng)濟補償金的數額為一個(gè)月的工資，結合公司已經(jīng)支付補償金2200元，原審認定公司尚需支付經(jīng)濟補償金300元。

　　至于賠償金，本案中同樣不存在勞動(dòng)行政部門(mén)責令用人單位限期支付經(jīng)濟補償金的情形南宮ng，法院未予支持，并無(wú)不當。

　　結論：綜上所述，抗訴機關(guān)的抗訴意見(jiàn)以及申訴人胡某的部分再審請求成立，再審法院予以支持。公司尚需支付胡某的款項為克扣工資2220元+加班工資11623.64元+經(jīng)濟補償金300元+高溫補貼520元=14663.64元。

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